筆者近日讀了《以股權質(zhì)押方式信托融資，利息支出能否稅前扣除？》一文（附后），對文中企業(yè)以股權質(zhì)押方式信托融資，不確認股權轉(zhuǎn)讓所得，利息費用稅前扣除的觀點，認為值得商榷。筆者認為，對文中所說的股權轉(zhuǎn)讓與回購的案例，不應適用國稅函〔2008〕875號文件售后回購的政策，應在企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權協(xié)議生效、且完成股權變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)。
近年來，隨著金融工具交易和金融產(chǎn)品創(chuàng)新快速發(fā)展，出現(xiàn)了許多既具有傳統(tǒng)業(yè)務特征，同時有別于傳統(tǒng)業(yè)務的創(chuàng)新業(yè)務，比如以股權為標的進行融資的業(yè)務。借貸雙方表面上簽訂股權轉(zhuǎn)讓及回購合同或股權受益權轉(zhuǎn)讓及回購合同，實質(zhì)為一項融資業(yè)務。合同約定貸款人購入借款人的股權或股權受益權，按期收取固定費用，到期借款人再回購股權或股權受益權。本文就股權轉(zhuǎn)讓及回購合同實質(zhì)為融資業(yè)務的涉稅問題進行分析。
案例：A公司為B公司的全資子公司。B公司和C公司簽訂《股權轉(zhuǎn)讓及回購合同》，約定由B公司將持有A公司股權的49%以500萬元轉(zhuǎn)讓給C公司，三年期滿后，B公司再以500萬元的價格加12%的年化收益率回購C公司持有A公司的49%股權。C公司持股期間，不參與股權分紅，不參與A公司的經(jīng)營管理，到三年期滿時從B公司取得固定收益。該合同實質(zhì)是一種融資行為。
稅務分析
一、融資方B公司的稅務處理
1、印花稅
《國家稅務局關于印花稅若干具體問題的解釋和規(guī)定的通知》（國稅發(fā)〔1991〕155號）規(guī)定，“產(chǎn)權轉(zhuǎn)移書據(jù)”稅目中“財產(chǎn)所有權”轉(zhuǎn)移書據(jù)的征稅范圍是：經(jīng)政府管理機關登記注冊的動產(chǎn)、不動產(chǎn)的所有權轉(zhuǎn)移所立的書據(jù)，以及企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓所立的書據(jù)。
因此，B公司和C公司簽訂的《股權轉(zhuǎn)讓及回購合同》屬于產(chǎn)權轉(zhuǎn)移書據(jù)，且該合同載明轉(zhuǎn)讓和受讓兩個經(jīng)濟事項，應按合同所載金額貼花。B公司和C公司均應繳納印花稅為5900元。
2、企業(yè)所得稅
對股權轉(zhuǎn)讓又回購的企業(yè)所得稅處理存在兩種觀點。
第一種觀點認為，B公司轉(zhuǎn)讓股權又回購股權實質(zhì)上屬于融資行為的。按實質(zhì)重于形式原則，根據(jù)《國家稅務總局關于確認企業(yè)所得稅收入若干問題的通知》（國稅函〔2008〕875號）規(guī)定：“采用售后回購方式銷售商品的，銷售的商品按售價確認收入，回購的商品作為購進商品處理。有證據(jù)表明不符合銷售收入確認條件的，如以銷售商品方式進行融資，收到的款項應確認為負債，回購價格大于原售價的，差額應在回購期間確認為利息費用?！本瘢珺公司轉(zhuǎn)讓股權不確認收入，回購價高于轉(zhuǎn)讓價部分180萬元應在三年期間確認為的利息費用。該利息費用可按規(guī)定在B公司所得稅前扣除。
第二種觀點認為，《國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）第三條關于股權轉(zhuǎn)讓所得確認和計算問題規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權收入，應于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權收入扣除為取得該股權所發(fā)生的成本后，為股權轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計算股權轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項股權所可能分配的金額。
按照上述規(guī)定，B公司以500萬轉(zhuǎn)讓A公司49%股權，股權轉(zhuǎn)讓收入為500萬元，扣除B公司取得該股權的成本后，為股權轉(zhuǎn)讓所得，應并到B公司應納稅所得額計繳企業(yè)所得稅。如為轉(zhuǎn)讓損失，B公司應向稅務機關進行專項申報后方能在稅前扣除。B公司再以680萬元從C公司購入股權，此時取得49%股權的成本為680萬元。
因此，該觀點認為，股權不同于商品，稅法對股權轉(zhuǎn)讓和受讓有明確文件規(guī)定，B公司應按照轉(zhuǎn)讓股權和受讓股權進行稅務處理。
《企業(yè)所得稅法實施條例》第十四條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第六條第（一）項所稱銷售貨物收入，是指企業(yè)銷售商品、產(chǎn)品、原材料、包裝物、低值易耗品以及其他存貨取得的收入。
第十六條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第六條第（三）項所稱轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入，是指企業(yè)轉(zhuǎn)讓固定資產(chǎn)、生物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權、債權等財產(chǎn)取得的收入。
筆者認為，銷售商品不同于轉(zhuǎn)讓股權。合同交易實質(zhì)與融資性商品售后回購相似，但不能套用融資性商品售后回購稅務處理規(guī)定。
按筆者認同第二種觀點，與B公司向C公司直接借款相比，B公司一方面確認股權轉(zhuǎn)讓所得，另一方面支付的利息費用計入到股權成本中，使用借款資金期間發(fā)生的利息不能在稅前扣除。將增加B公司的企業(yè)所得稅負擔。
而按第一種觀點，與B公司向C公司直接借款相比，在企業(yè)所得稅上大致相同，利息支出不需要取得C公司開具的發(fā)票。
不論是第一種觀點還是第二種觀點，在轉(zhuǎn)讓與回購期間，B公司僅持有51%股權但A公司仍可向其分配全部分紅，B公司取得該分紅屬于免稅收入，不需繳納企業(yè)所得稅。
二、投資方C公司的稅務處理
1、印花稅
C公司應就簽訂的《股權轉(zhuǎn)讓及回購合同》貼花，應納稅額為5900元。
2、企業(yè)所得稅
C公司屬于以500萬購入股權后再以680萬轉(zhuǎn)讓股權。
根據(jù)國稅函〔2010〕79號第三條以及《企業(yè)所得稅法實施條例》第七十一條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第十四條所稱投資資產(chǎn)，是指企業(yè)對外進行權益性投資和債權性投資形成的資產(chǎn)。企業(yè)在轉(zhuǎn)讓或者處置投資資產(chǎn)時，投資資產(chǎn)的成本，準予扣除。投資資產(chǎn)按照以下方法確定成本：（一）通過支付現(xiàn)金方式取得的投資資產(chǎn)，以購買價款為成本；
因此，C公司到期轉(zhuǎn)讓股權時，應確認股權轉(zhuǎn)讓所得180萬元，計入應納稅所得額計繳企業(yè)所得稅。
可見，與C公司直接向B公司貸款相比，采用股權轉(zhuǎn)讓及回購方式，C公司可以少繳納營業(yè)稅9萬元（附加稅、印花稅忽略不計）。
三、被投資公司A公司的稅務處理
A公司屬于股東發(fā)生變化，屬于法律形式發(fā)生的簡單改變，有關企業(yè)所得稅納稅事項（包括虧損結(jié)轉(zhuǎn)、稅收優(yōu)惠等權益和義務）由變更后企業(yè)承繼。
結(jié)論
股權轉(zhuǎn)讓及回購融資方式與直接借款融資方式相比，對于受讓方C公司（貸款人）可以不繳營業(yè)稅。對于轉(zhuǎn)讓方B公司（借款人）而言，是否適用融資性商品售后回購政策，對其企業(yè)所得稅的影響差異特別大；如適用所得稅處理與直接借款融資相比，無差異；如不適用，則其所得稅稅負將巨額增加。因此，企業(yè)在做融資模式時，一定要對稅收政策做到充分的了解，從而避免稅務風險。
